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37號文和企業(yè)海外上市有什么關系

  • 時間:2023-05-22
  • 作者:joyce
  • 來源:bvtdigital.com

37號文全稱為《國家外匯管理局關于境內(nèi)居民境外投融資及返程投資外匯管理特殊目的公司的通知》(匯發(fā)[2014]37號)。主要規(guī)定國內(nèi)居民通過特殊目的公司(SPV)境外投融資和回程投資應向商業(yè)銀行申請外匯登記。

37號文和企業(yè)海外上市有什么關系
圖片來源:攝圖網(wǎng)

外匯登記立紅籌股結構的企業(yè)來說,外匯登記是一個非常重要的環(huán)節(jié)。由于外匯事項的違規(guī)行為,可能導致整個紅籌股結構無法順利上市。

考慮到37號文登記在紅籌架構搭建中的重要性,卓信企業(yè)為大家梳理37號文實踐中常遇到的問題及解決方案,以供參考。
 

為什么要辦理37號文件登記?

如果中國人對海外投資或持股有許多限制,中國自然人原則上不允許在海外投資。在現(xiàn)有的外匯管理體系下,37號文件是中國自然人持有海外公司股份的唯一途徑。

國內(nèi)個人跨境資本流動從規(guī)則層面:

①境外投融資及返程投資通過特殊目的公司進行;

②境內(nèi)個人參與境外非上市特殊目的公司股權激勵。

也就是37號文規(guī)劃了以下問題。

1. 解決境內(nèi)居民在境外持股的合規(guī)性

2. 解決境外融資和回程投資的合規(guī)性

3. 通過境內(nèi)居民境外投資金回收渠道
 

誰需要注冊37號文件?

根據(jù)37號文件的規(guī)定,下列人員通過特殊目的公司進行境外投融資并返程投資的,應當辦理37號文件登記:

1. 境內(nèi)個人具有中國籍,不具有任何境外身份(包括境外永久居民身份和其他國籍),主要包括三類:

(1) 中國企業(yè)創(chuàng)始人

(2) 中國企業(yè)其他中國自然人股東

(3) 中國企業(yè)上市前ESOP鼓勵已行使的員工

2. 境外特定個人和具有雙重身份的境內(nèi)個人,以境內(nèi)資產(chǎn)或權益出資境外特殊目的公司。

37號文件登記什么時候需要辦理?

在海外上市搭建紅籌/VIE建立境外控股公司后,國內(nèi)自然人設立架構WFOE境外投資外匯登記手續(xù)應向外管局申請。

如果此時不辦理登記,國內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤和權益實現(xiàn)收入將難以轉回國內(nèi)使用,這將導致WFOE與海外母公司的資本交易(利潤、出資等)是非法的,可能會對公司的海外上市造成障礙。
 

37號文件注冊在哪里辦理?

選擇申請境內(nèi)資產(chǎn)或權益登記的,應當向境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者權益所在地銀行申請;

涉及多個國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權益且所在地不一致的,應選擇其中一家主要資產(chǎn)或權益所在地銀行集中登記;

選擇出資境外合法資產(chǎn)或權益的,應當向戶籍所在地銀行申請登記。

由于目前多數(shù)項目仍以創(chuàng)始人所持境內(nèi)企業(yè)股權辦理37號文登記,因此在企業(yè)所在地銀行辦理的情況較為多見。

未按規(guī)定辦理登記/變更登記的后果是什么?

從法律法規(guī)的角度來看,國內(nèi)個人未按照規(guī)定辦理相關外匯登記、虛假承諾的,外匯管理機關也有權責令改正、警告,可以處以5萬元以下的罰款;涉及資金流出、外匯流入等問題的,處罰金額進一步增加,有關外匯需要限期恢復。

此外,國內(nèi)個人未能合規(guī)登記,還涉及相關外商投資企業(yè)的外匯合規(guī)或限制。這些外商投資企業(yè)可能面臨罰款,并可能進一步受到外匯利潤或其他外匯業(yè)務的限制。

此外,由于現(xiàn)實中仍難以辦理補充登記,這種不合規(guī)情況也可能影響企業(yè)未來的融資和后續(xù)資本運營。特別是在企業(yè)上市準備階段,創(chuàng)始人可能需要花費更多的精力來糾正相關缺陷(可能無法糾正);如果相關缺陷無法解決,中介機構也很難發(fā)布合規(guī)意見。

境外信托的受益人需要注冊37號文件嗎?

37控制是指國內(nèi)居民通過收購、信托、持有、投票、回購、可轉換債券等方式獲得特殊目的公司的經(jīng)營權、收益權或決策權。

雖然從法律法規(guī)的字面意義上看,通過信托獲得特殊目的公司的經(jīng)營權、收益權或決策權仍屬于37號文件登記的情況,但在實踐中,信托結構37號文件登記可能存在一些障礙,需要與當?shù)赝獠抗芾聿块T溝通。

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